第７卷第３期 华北科技学院学报 ２０１０年７月 矿产品分成投资模式的法经济分析① 袁华江② （北京市博圣律师事务所，北京１０００２０） 摘要：服务合同和产品分成合同是国际自然资源开发中两种常见的投资模式，通过对主要国家的产品分成合同制度 的比较，结合能源、矿产开发的实践，可总结出产品分成合同投资模式的主要经济、法律特征。经济是法的决定力量，是 法的基础。在资源危机背景下，产品分成合同的投资规则被烙上了深深的时代印记。 关键词：资源国，矿品分成合同，经济与法律，特征 中国分类号：Ｆ４０７．１ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７２—７１６９（２０１０）０３—００７４—０５ ２００９年６月，中国石油天然气集团公司和英 有石油形成的收益，东道国政府均得获取固定比 国ＢＰ公司中标伊拉克鲁迈拉油田的作业权。伊 例部分，且外国承包商或经营者获得或提供的所 政府此次未采取国际能源领域常用的“产品分成 有与石油经营有关的资产，在合同期满后其所有 合同”投资模式，而是与外方以“服务合同”方式 权将转移给东道国（或其指定公司）。 合作：其旨在东道国可控制石油资源，可以较低成 １．２产品分成合同 本引进国外石油巨头的技术、投资和管理经验。 产品分成合同是指东道国政府（或其指定公 中标者通过鲁迈拉油田服务合同（２０年），在未来 司）作为合同一方与外国矿业投资者签署的分享 ６年内将使石油日产量提升至２８５万桶，并收取 开采矿产资源产品（主要是矿藏资源）的协议。 每桶２美元的服务费¨ 。 产品分成合同是一种国际合作开发自然资源 １ 国际自然资源开发的两种基本形式 的方式，国际合作开发自然资源即是指东道国政 “服务合同”与“产品分成合同”是国际矿业 府或国家公司与外国投资者签订协议、合同，在东 开发领域里两类基本的资源投资模式。 道国指定区域，确定年限内，合作开发自然资源， １．１服务合同 依约承担风险，分享利润。 外国石油公司与东道国政府达成合同约定， 国际合作开发自然资源协议适用于资源国各 为东道国政府或其石油公司（常为东道国国有） 种自然资源的大型开发与生产经营项目，最早适 提供包括但不限于勘探、开采作业、资金与技术支 用于资源国的石油资源开发，后来扩大适用于矿 持的特定服务，以取得约定报酬。这种模式广泛、 专业地在石油、天然气、地热、核矿产等能源矿业 产资源、森林资源、土地资源、水力资源的开发，目 领域运用。 前已成为资源国开发其自然资源的一种重要 服务合同中的石油产品基本都由东道国或其 方式 。 石油公司取得，外国合同者只是取得相应的报酬， 以产品分成合同形式进行国际合作开发自然 报酬的形式除货币外，也可能包括取得一部分石 资源应遵循的基本原则主要包括： 油产品。 （１）国家主权原则 拉美和中东国家一直不看好特许协议性质的 资源国对所属自然资源拥有永久主权，有权 投资。此次伊拉克所采用的服务合同又称为： 制定有关勘探、开发和分配资源的立法；有权制定 “在产油田技术服务合同”，外国石油公司在服务 批准、限制和禁止外国主体勘探和开采自然资源 合同项下要承担全部资本开支、经营开支、其他融 的法规；在产品分配、利润分配、税收等方面享有 资支出，虽服务资金可计人所有石油成本及附加 更多的经济权益；在开采、技术协助、科学情报等 成本，并以服务费和附加费获得支付式清偿，但所 方面，行使对其资源的永久主权。 ①收稿日期：２０１０—０６—０３ ②作者简介：袁华江（１９７２一），男，注册执业律师，国际经济法硕士，北京市博圣律师事务所合伙人、副主任。 ７４ 第３期 袁华江：矿产品分成投资模式的法经济分析 联合国１９７４年举行的“关于原料和发展问题 的特别会议”通过了《建立新的国际经济秩序宣 言》和《行动纲领》；同年，联合国大会通过《各国 经济权利和义务宪章》，二者都明确规定了国家 对其所属自然资源的永久主权。 （２）平等互利原则 在法律上彼此平等协商、尊重对方的意见，经 济上相互有利，权利和义务对等。自２０世纪６０ 年代开始，自然资源开发特许协议进入了一个新 的阶段，其性质与作用开始发生根本性转变。大 多数发展中国家加强了本国控制石油、天然气、矿 产资源的开发与经营，运用法律手段，维护本国资 源权益，并设立专门的国有公司开发经营特定的 自然资源。 自然资源开发特许协议的形式，由传统的租 让制、特许权协议，发展到合资经营合同、合作经 营合同、合作生产合同、劳务合同、风险承包合同 以及参股贷款和参股合同等形式＿３ｊ。 产品分成模式最初是在矿产资源领域形成 的，尤其在能源矿产领域一直被各国运用至今。 产品分成模式最早就产生于石油开发，由印尼国 家石油公司在２０世纪６０年代实践形成，又称为： 印度尼西亚式合同。世界各国家都比较重视该投 资模式的运用。 ２产品分成合同模式的发展 ２．１缅甸产品分成合同模式 缅甸颁布有《外国投资法》、《允许外国投资 经济项目的规定》、《缅甸矿业法》、《矿业法实施 细则》等。 缅甸珠宝矿目前不允许外国公司实验、开采， 只允许加工。在缅甸投资矿业的外国公司经勘探 并发现有开采价值矿藏，外资就须与缅方以产品 分成形式签定合同，缅方以矿区作为投入，外方投 入设备和技术，“一般情况下，产品的３０％一３５％ 归缅方，６５％一７０％归外方，主要根据双方协议而 定。如果系高价值的矿产，则按４０％一６０％的比 例分成，外方所得产品，可以运回本国，也可以出 口其他国家 。’’。 ２．２蒙古国产品分成合同模式 蒙古国１９９１年颁布《石油法》，同年政府发 布第２０４号决定，制定了《石油法》实施细则开始 正式实施。 蒙古的石油开发主要是采取国际通用的与外 商签订《产品分成合同》的方式，吸引外商进行风 险投资。为便于与外商签约，根据其石油分布情 况，共划分为２２个签约区块。产品分成合同由蒙 古石油管理局提交蒙古政府批准后生效。 蒙古政府按产品分成原则，对开采的石油收 取（自然资源无法恢复的）资源使用费，产品的 ４０％留给投资的企业返还成本，剩余产品或收人 由蒙古政府与签约的企业按照合同商定的比例 分成： 产品分成合同签约费：外国投资者一次性支 付２５万美元；欧洲联盟各国２００—４００万美元；中 国５００万美元；俄罗斯５亿美元。分成的石油：蒙 政府与签约者按合同约定比例分取。该分成比例 依据Ｅｔ产油量的变化而有所浮动。 石油出口收入税：零税率；蒙古国投资法律规 定外国签约者所分得的收入是免税的。 ２．３菲律宾产品分成合同模式 菲律宾的矿业权主要包括：勘查许可证、矿产 品分成协议和资金或技术援助协议，以及矿产加 工许可证、砂砾开采许可证、采石许可证、宝石开 采许可证、小矿开采许可证、矿石运输许可证 。 矿产品分成协议是要求承包商应提供必要的 资金、技术、管理和人员以完成该协议，菲政府从 采矿总产量中分享一个份额。矿产品分成协议的 许可面积按矿产种类分为： 陆上，金属矿：个人允许面积８１０公顷、公司 （合资或合作企业）允许面积５０００公顷；非金属 （不包括砂砾、石材、水泥原料矿产等）：个人允许 面积８１０公顷、公司允许面积２０００公顷。 海上，金属矿：允许面积５０００公顷、非金属 矿：允许面积２０００公顷。 ２．４俄罗斯产品分成合同模式 俄罗斯联邦产品分割协议法于１９９５年生效， １９９９年修改、补充。该法为俄国内外投资商在俄 境内、大陆架和特殊经济区范围内按照产品分割 协议条件实施矿产资源的投资、探查、勘探和开采 规定了详细的法律原则。但在矿种上仅适用于俄 联邦议会批准的按产品分割协议条件开采、经营 的矿产。探查、勘探和开采矿产原料，实施有关工 程，须投资者以自有资金进行并承担风险。 根据分割法第２条第４款，俄联邦议会以立 ７５ 第７卷第３期 华北科技学院学报 ２０１０年７月 法形式批准适于按产品分割协议条件开采的矿 区有： １）有一定储量、国家继续开采会造成亏损， 如果停止开采会产生不良社会后果的矿区。 ２）位于俄联邦大陆架、边远地区和落后地区 的有一定经济意义和社会意义、但缺乏资金和技 术设备的矿区。 ３）开采难度大、地质条件复杂、已开采过、尚 有剩余储量的矿区。为挖掘这些矿区的剩余潜力 必须引进特殊的高性能采矿设备。 ４）特殊自然保护地区的大型矿区。为保护 当地生态和矿藏，必须引进资金和设备。 ５）需要自我保障能源、解决就业和稳定社会 经济条件的边远地区。 根据分割法：允许按产品分割条件提供的矿 物资源不得超过已探明或已登记储量的３０％。 取得分成开发权的方式如鲁迈拉 由田一样是 招标。 矿产品分割须首先将矿区使用费从产品中扣 除并交俄政府，再补偿投资者的投资费用（勘探、 开采、设备购置、运输、保险、环境保护、进口税、工 资等费用）。余下部分为利润产品。投资者在向 俄缴纳所获利润的利润税（以产品支付）后，所余 产品均归己有。投资者所获利益包括：投资费用 补偿、利润税后产品。 分成协议中，俄联邦作为当事人放弃司法豁 免权、诉讼保障、执行司法判决和仲裁裁决方面的 豁免权，作为一般的平等民事主体出现。 ２００１年俄颁布联邦法律《特种经营活动许可 证发放程序法》。对石油及天然气的生产、石油 和天然气及其制品的加工、主管道运输、存储和销 售等经营活动实行许可证管理，自此产品分成开 发多了一道投资牌照程序。 ２００８年，俄通过《关于外资向对国家国防和 安全具有战略意义的经营公司进行投资之程序的 联邦法》，对有关其他法律作了修改，规定了联邦 性矿产资源的概念；外国公司不能开采俄联邦级 矿产资源，其中包括有铀、金刚石、高纯度石英矿、 钇类稀土金属、镍、钴、钽、铌、铍、锂和铂类金属等 矿藏的地块。 随着世界经济的发展，各国寻求资源安全的 战略意识也在不断增强，尤其是经济危机以来，各 ７６ 国政府都在试图找到扭转危机的契机。俄新修改 《矿产资源法》增加了对外资准入限制，设置了一 定法律障碍，产品分成投资模式受到一定限制，新 法的作用有待于投资实践验证。 ２．５印尼产品分成合同模式 印尼是产品分成模式的鼻祖。其于１９６２年 加入ＯＰＥＣ组织，曾是亚洲唯一的ＯＰＥＣ成员，于 ２００８年退出，发布的理由是石油产量自给不足， 已从出口国变成进口国，留在ＯＰＥＣ已无任何意 义，退出则省２００万欧元（约３１０万美元）／年的 会费。 产品分成模式主要应用于油气矿产资源领 域。外资参与印尼石油和天然气分成开发的具体 方式是签署油气开发合同即ＰＳＣ（产品分享合 同），主要由石油天然气管理机构与投资商签订， 开发商要立即向政府支付一笔订金（不退还）；开 发商负责所有运营费用，并支付税收；正式投产后 才能开始收回投资；合同期一般３０年，含６—１０ 年勘探期；与印尼政府产量共享，分配比例为：石 油８５：１５；天然气：７０：３０。２０００年印尼宣布外国 投资者可以独资钻探海上石油，但陆上石油仍须 与当地公司合资钻探。 ２．６安哥拉与尼日利亚分成合同模式 根据安哥拉１９７８年颁布的１３／７８号《石油 法》，安主要以授让开采权和产品分成两种方式 与投资方进行合作，以资源股按比例分成收益，实 行“共担风险，共享利益”和“谁投资，谁受益”的 石油产业政策。 ２００４年，安哥拉发布第１０／０４号法律规定： “授权安哥拉国有石油公司可以同具有技术与融 资能力的石油公司联合经营。除特定外，前者应 占有股权５０％以上。其方式有：合资经营、国际 合伙合同、产品分成协议、风险服务协议等。” 对产品分成协议中的承包商与分包商，安政 府不征石油产品税与石油交易税。 尼日利亚目前的石油勘探和开采基本由外国 公司垄断。合作开发原油主要是通过三种合作方 式进行，即合资经营（ＪＶ）、产品分成（ＰＳＣ）和服 务协议（ＳＣ）。早期投资合作模式多以合资经营 出现，近年来尼政府逐渐转向以产品分成合同为 主的合作方式。 ２００９年乌兹别克决定取消给与外国地下资 第３期 袁华江：矿产品分成投资模式的法经济分析 源利用者的税收优惠。在资源税方面，把按产品 分成协议从事地下资源开采的外国投资者置于居 民投资者地位。若产品分成协议未作特别约定， 外国投资者将如乌居民投资者一样缴纳利润税、 土地税、水资源利用税、统一社会税、碳氢化合物 原料消费税。此外，不论产品分成协议的条件如 何，投资者必须缴纳地下资源利用税（矿产开发 税）。 从上述国家的分成合同投资制度比较可以看 出：发达国家很少对本国的矿产资源采取分成开 发模式进行投资管理。而发展中国家则多采用产 品分成协议，并伴有合资经营合同和服务合同。 通过产品分成合同模式，无论是招标或其他 渠道取得开发牌照，实际上使外国投资者取得了 资源国原本置于资源主权项下的权利，并由此获 得经济效益。大多数国家对分成获得的产品或资 金收益均给予外汇自由汇出优惠，有的甚至给予 全额免税。产品分成合同模式变相实现了外国投 资者在资源国的矿业权配置，在一定程度上基于 资源国提供的矿业信息降低了勘探风险，外方投 资者甚至可以通过合同约定和技术优势，固定和 适当浮动自己的分成比例。蒙古国某金矿在加拿 大矿业公司投资进入后，加方投资者使用了高出 原产能日３万吨的设备，在蒙政府给予的优惠期 内就提前采完了合同约定的指标。 “法治”在很大程度上就是法与经济学内在 要求的体现。矿产资源的物权属性促进一国法律 体现和维护了它应有的经济价值、资产回报。 故采用矿产品分成开发合同模式进行引资投 资都必须建立在对项目的正确评估上，否则优劣 势是动态的。这也是对产品分成进行专项立法的 俄罗斯，在资源危机背景下扩大限制外资进人的 矿种、动态管理外资进入的矿区的根本原因之一。 ３产品分成合同的经济法律特征 对各国产品分成合同的立法与管理进行结晶 式的解析，可以发现该投资模式新时代下的经济 与法律特征： １）资源国拥有对作业区的土地和资源拥有 资源主权，外国合作者通过投资取得的是对他国 资源的使用、收益回报，并不能取得对矿产资源本 身的处置权。 基于上述法律特征，也决定了产品分成合同 的当事人是特定的，东道国政府通常也只与特定 的具有资金、技术优势的矿业投资机构进行分成 合同合作。我国《对外合作开采海洋石油资源条 例》第１条、《对外合作开采陆上石油资源条例》 第４条就规定：合作开采海洋石油资源外方当事 人必须是外国企业，外国自然人不能成为分成合 同的外方当事人。 ２）外方投资者取得分成合同必须付出的对 价是：筹措资金、提供石油勘探、开发和生产所需 费用和技术，开发未成功自行承担商业损失。如 开发形成超产，外方投资者有优先权参与。除俄 罗斯对参与优先投资项目的外国投资者实行专门 的优惠和法律保障外，乌兹别克政府则给予了更 优惠政策：在指定地区进行找油和勘探工作的外 资企业享有自行处置在该地区发现的任何资源的 特别权利。东盟、拉美、非洲等发展中国家为吸引 资金、技术，其产品分成逐步都加人了优先权 条款。 乌兹别克《投资法》还规定：若外资企业未能 在合同指定的地区发现有工业价值的资源，则其 享有选择另一新的勘探地区的优先权（笔者注： 外企损失的投资变相给予选择性补偿）。 ３）分成合同的生效均须履行东道国的特定 程序。 分成合同通过招标方式进行签署是主要投资 程序。合同一般均须东道国行政机关批准，或提 交东道国立法机关审批，俄产品分割法还规定了 特定程序。故产品分成合同亦被称为“国家契 约”，被视为具有一定的政府保证。如俄罗斯产 品分割法规定政府放弃诉讼豁免权、被执行豁免 权等等。 需要注意的是，虽然对外方投资者给予减免 税是行业惯例，但随着国际资源危机意识的增强， 目前主要矿业国家的法律都呈现出限制外国投资 者优惠待遇、对本国主要矿种的投资限制等立法 倾向。 ４）投资资产最终属地归人。 合同经营期间累积形成的资产在投资结束后 都无偿归属于东道国政府（或其指定机构）。这 是经过多年投资实践衍生出来的国际规则，越来 ．５）分成合同模式允许外方先以资源产品先 ７７ 越受到资源国的采信。 第７卷第３期 华北科技学院学报 ２０１０年７月 行回收前期投资。 这是自该模式形成以来，合同里的特色条款。 成模式下还要特别指出的是：能源矿产领域已经 出现东道国要求矿产品必须在本国冶炼后方能输 但最近几年来时有资源国的突破。我国中外合作 企业法、国务院中外合作开采石油的条例均规定， 若合作事先约定经营资产最终归中方所有，外方 可按法律规定提前收回投资。 １９９３年、２０００年，尼日利亚石油区块招标时， 出的法律调整趋势，如：尼日利亚提出要求油气领 域投资者将开采的５０％的原油在尼当地进行冶 炼。而２００９年印尼新矿业法规定，外国投资者必 须在印尼建立精炼厂，矿产品精炼后方可输出。 参考文献： 国际石油公司参与投标的法律政策还相对宽松。 ［１］ 伊拉克石油，充满麻烦的诱惑［Ｎ］．参考消息， ２００９—０７—２３，第九版 到２００５年时，尼在产品分成合同中引入成本油最 高限额，即回收投资的成本油最高不超过产量的 ［２］ 刘颖，邓瑞平．国际经济法［Ｍ］．中信出版社， ２００３：３９１ ８０％，这是对以往产品分成合同中由投资者在约 定的前几年里将１００％产品用于收回投资之后才 由尼政府按比例分享利润的重大调整。 资源国限制先行回收投资的基础经济动因是 东道国政府为保证能及早受益，获得资源主权的 ［３］ 缅甸矿业开发管理体制、政策及法规简介，中 国驻缅甸联邦大使馆经济商务参赞处网页 ［５］ 宋国明．菲律宾矿业管理和政策措施［Ｊ］．中 国金属通报，２００７，（８）：２９ ［６］ 马克思．哲学的贫困马克思恩格斯选集第四 卷（中译本）［Ｍ］．人民出版社，１９５８：１２１—１２２ 回报，其体制性保障就是资源国都在矿产品分成 立法中确立先行回收投资的条件。 “无论是政治的立法或市民的立法，都只是 表明和记载经济关系的要求而已 ＿，’。在产品分 Ｌａｗ——ｅｃｏｎｏｍｉｃｓ Ａｎａｌｙｓｉｓ ｏｆ Ｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ Ｍｏｄｅｌ Ｏｎ ＭＰＳＡ ＹＵＡＮ Ｈｕａｊｉａｎｇ （Ｂｅｉｊｉｎｇ Ｂｏ Ｓｔ Ｌａｗ Ｆｉｒｍ，Ｂｅｉｊｉｎｇ １ ０００２０） Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｓｅｒｖｉｃｅ ｃｏｎｔｒａｃｔｓ ａｎｄ ＭＰＳＡ ｉｓ ｔｗｏ ｃｏｍｍｏｎ ｆｏｒｍｓ ｏｆ ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ ｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ ｏｎ ｔｈｅ ｎａｔｕｒａｌ ｒｅｓｏｕｒｃｅｓ，ｗｉｔｈ ｔｈｅ ＭＰＳＡ ｓｙｓｔｅｍ ｃｏｍｐａｒｉｓｏｎ ｏｆ ｔｈｅ ｍａｊｏｒ ｃｏｕｎｔｒｉｅｓ，ｃｏｍｂｉｎａｔｉｏｎ ｏｆ ｅｎｅｒｇｙ，ｍｉｎｅｒａｌ ｄｅｖｅｌｏｐｍｅｎｔ ｐｒａｃｔｉｃｅｓ， Ｗｅ ｃａｎ ｓｕｍｍａｒｉｚｅ ｕｐ ｔｈｅ ｅｃｏｎｏｍｉｃ ａｎｄ ｌｅｇａｌ ｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃｓ ｏｆ ｔｈｅ ＭＰＳＡ． Ｔｈｅ ｅｃｏｎｏｍｙ ｉＳ ｔｈｅ ｄｅｃｉｓｉｖｅ ｆｏｒｃｅ ａｎｄ ｔｈｅ ｂａｓｉｓ ｏｆ ｔｈｅ ｌａｗ．Ｉｎ ｔｈｅ ｃｏｎｔｅｘｔ ｏｆ ｒｅｓｏｕｒｃｅ ｃｒｉｓｉｓ．ｔｈｅ ｉｎｖｅｓｔｍｅｎｔ ｒｕｌｅｓ ｏｆ ＭＰＳＡ ｈａｖｅ ｂｅｅｎ ｂｒａｎｄｅｄ ａ ｄｅｅｐ ｉｍｐｒｉｎｔ ｂｙ ｔｈｅ ｔｉｍｅｓ． Ｋｅｙ ｗｏｒｄｓ：Ｒｅｓｏｕｒｃｅｓ ｆｏｒ ｔｈｅ ｈｏｓｔ ｃｏｕｎｔｒｙ；ＭＰＳＡ；ｔｈｅ ｅｃｏｎｏｍｙ ａｎｄ ｌａｗ；ｃｈａｒａｃｔｅｒｉｓｔｉｃｓ ７８